开设赌场“情节严重”的认定

 2021年3月1日施行的刑法修正案（十一）大幅度提高了开设赌场罪的刑罚，将原第一档的最高刑和第二档的最低刑“三年有期徒刑”调整为“五年有期徒刑”。截止目前，最高人民法院、最高人民检察院尚未就修正后的开设赌场罪的立案追诉标准及“情节严重”认定标准出台司法解释或规范性文件。2020年12月31日，广东省高级人民法院、广东省人民检察院、广东省公安厅联合印发《关于部分犯罪定罪量刑标准的意见》，其中附则规定“本规定自2021年3月1日起施行”，无疑该意见系为了刑法修正案（十一）的施行而出台的配套意见；意见第十二条明确规定了开设赌场罪的立案追诉标准及“情节严重”认定标准。但上述广东省关于开设赌场“情节严重”的认定标准无上位法依据，与经济社会发展及刑法的修正也不相适应，尤其在个案处理过程中会导致出现罪责刑严重不相适应的问题，需要引起司法实践的重视。

  一、关于网上开设赌场犯罪的定罪量刑标准

......实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：

（一）抽头渔利数额累计达到3万元以上的；

（二）赌资数额累计达到30万元以上的；

（三）参赌人数累计达到120人以上的；

（四）建立赌博网站后通过提供给他人组织赌博，违法所得数额在3万元以上的；

（五）参与赌博网站利润分成，违法所得数额在3万元以上的；

（六）为赌博网站招募下级代理，由下级代理接受投注的；

（七）招揽未成年人参与网络赌博的；

（八）其他情节严重的情形。

 二、关于利用赌博机开设赌场的定罪处罚标准

     设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当按照刑法第三百零三条第二款规定的开设赌场罪定罪处罚：

（一）设置赌博机10台以上的；

（二）设置赌博机2台以上，容留未成年人赌博的；

（三）在中小学校附近设置赌博机2台以上的；

（四）违法所得累计达到5000元以上的；

（五）赌资数额累计达到5万元以上的；

（六）参赌人数累计达到20人以上的；

（七）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机5台以上的；

（八）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机5台以上的；

（九）其他应当追究刑事责任的情形。

     设置赌博机组织赌博活动，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：

（一）数量或者数额达到第二条第一款第一项至第六项规定标准六倍以上的；

（二）因设置赌博机被行政处罚后，两年内再设置赌博机30台以上的；

（三）因赌博、开设赌场犯罪被刑事处罚后，五年内再设置赌博机30台以上的；

（四）其他情节严重的情形。

与网上开设赌场相同，对于利用赌博机开设赌场“情节严重”的认定标准，主要也以两高关于赌博罪司法解释有关数额及人数标准的6倍来确定。

开设赌场，有下列情形之一的，属于开设赌场罪“情节严重”，处五年以上十年以下有期徒刑，并处罚金：

......实施前款规定的行为，具有下列情形之一的，应当认定为刑法第三百零三条第二款规定的“情节严重”：

（1)抽头渔利数额累计达到3万元以上的；

（2)赌资数额累计达到30万元以上的；

（3)参赌人数累计达到120人以上的；

（4)其他情节严重的情形。

司法解释和规范性文件另有规定的，

依照该规定处理。